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Texto enviado ao JurisWay em 31/08/2012.
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Para definir os elementos que compõem o ato administrativo, a doutrina utilizou como base o disposto no artigo 2º da lei 4.717/65, da lei de Ação Popular, no qual foram estabelecidas as hipóteses de nulidade dos atos lesivos ao patrimônio público:
Veja:
Art. 2º São nulos os atos lesivos ao patrimônio das entidades mencionadas no artigo anterior, nos casos de:
a) incompetência;
b) vício de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) inexistência dos motivos;
e) desvio de finalidade.
Desta forma, utilizando-se o caminho inverso, pode-se dizer que os elementos que compõem o ato administrativo são os seguintes:
a) Sujeito (competência);
b) Forma;
c) Motivo;
d) Finalidade
e) Objeto.
Sujeito
Sujeito é a pessoa a quem o ordenamento jurídico estabelece para a prática do ato.
Considerando as regras do direito civil deve-se averiguar se o sujeito é capaz, entretanto, considerando as regras do direito administrativo, deve-se averiguar também se o sujeito é competente para a prática daquele ato.
Como se pode notar, em se tratando do direito administrativo, não basta que o sujeito seja capaz, exigindo-se também que este seja competente para a prática do ato.
Entende-se por competência como "conjunto de atribuições das pessoas jurídicas, órgãos e agentes, fixadas pelo direito positivo." (Maria Sylvia Di Pietro)
Em regra a competência é definida em lei, entretanto, excepcionalmente há regras de competência definidas na Constituição Federal ou mesmo, por meio de atos administrativos internos.
Em princípio, as regras de competência são:
a) inderrogáveis, ou seja, a competência não pode ser modificada por acordo entre as partes;
b) improrrogáveis, ou seja, o incompetente não se torna competente;
c) irrenunciáveis, ou seja, o competente é obrigado à prática do ato;
Exceção a irrenunciabilidade ocorre nas hipóteses de delegação e avocação.
A delegação ocorre quando um superior transfere para o subordinado o exercício da competência; já a avocação ocorre quando um superior chama para sim a competência estabelecida para o inferior.
Entretanto, mesmo em se tratando de casos de delegação, há restrições na conduta do administrado público.
As restrições à possibilidade de delegação de competência encontram-se estabelecidas no artigo 13 da lei 9.784/99 que dispõe sobre o processo administrativo federal:
Art. 13. Não podem ser objeto de delegação:
I - a edição de atos de caráter normativo;
II - a decisão de recursos administrativos;
III - as matérias de competência exclusiva do órgão ou autoridade.
Desta forma, dizemos que não pode haver delegação nas hipóteses:
a) Competência exclusiva;
b) Decisão de recurso administrativo;
c) Para edição de ato normativo;
Forma
O segundo elemento ou requisito de um ato administrativo diz respeito à forma.
Dizemos que a forma é o meio pelo qual a administração exterioriza seus atos.
Em regra a forma é escrita.
Entretanto, pode-se entender que o elemento da forma também diz respeito ao "atendimento das formalidades necessárias à edição do ato".
É que em se tratando do direito administrativo, o atendimento das formalidades exigidas para a prática do ato encontra maior relevância que no direito privado, eis que esta não deixa de se constituir uma garantia jurídica para o administrado e também para a administração.
Desta forma, a observância das formalidades legais para a prática do ato, bem como, das regras de procedimentos administrativos, constituem-se requisitos de validade do próprio ato administrativo e, neste caso, pode ser entendida como parte integrante do elemento forma.
Isso não quer dizer, entretanto, que a administração esteja sujeita a formas rígidas.
O próprio ordenamento jurídico estabelece que, salvo nos casos definidos em lei, os atos administrativos não dependem de forma. (art. 22, lei 9784/99)
Art. 22. Os atos do processo administrativo não dependem de forma determinada senão quando a lei expressamente a exigir.
Como se pode notar, o que se exige é que o ato seja escrito, em vernáculo, com a data e o local de sua realização e a assinatura da autoridade responsável. (§1º, art.22, lei9784/99)
Art. 22...
§ 1o Os atos do processo devem ser produzidos por escrito, em vernáculo, com a data e o local de sua realização e a assinatura da autoridade responsável.
Ademais, torna-se importante destacar que excepcionalmente, admite-se que o ato apresente a forma verbal, como ocorre, por exemplo, no caso dos gestos do guarda de trânsito ou do semáforo.
Até a inércia ou o silêncio da administração pode representar a prática de um ato administrativo, desde é claro, que tal condição esteja expressamente estabelecida em lei.
Um exemplo prático ocorre quando a lei estabelece um prazo específico para que a administração se manifeste acerca de uma questão específica; sendo que, neste caso, também é estabelecido pela lei que sua inércia ou silêncio seja entendido como anuência.
Questão muito cobrada em concursos públicos diz respeito à motivação.
A motivação integra a forma do ato.
Assim, não se engane: a motivação faz parte do elemento da forma e não do elemento do motivo!
A motivação
A motivação é a justificação do ato, a explicação, por escrito, do ato.
Ou seja, é a indicação das razões de fato e direito que ensejaram a prática do ato.
Amparando na doutrina, oportunas são as palavras da professora Maria Sylvia Di Pietro:
...
" a exposição dos fatos e do direito que serviram de fundamento para a prática do ato;"
A administração motiva o ato quando exterioriza o ato.
Parte da doutrina entende que a administração tem a obrigação de motivar seus atos.
Entretanto, outra parte da doutrina entende que a administração somente tem a obrigação de motivar seus atos quando a lei assim o exigir ou se tratar de atos vinculados.
Motivo
Diferentemente da motivação que é a explicação das razões de fato e direito que ensejaram a prática do ato, o elemento do ato administrativo relacionado ao motivo refere especificamente aos pressupostos de fato e de direito que se baseou o ato.
Pressuposto de direito é a norma legal em que se baseia o ato.
Pressupostos de fato são as circunstâncias fáticas que levaram a administração à prática do ato.
Utilizando um linguajar mais simples, dizemos que motivo é a causa do ato;
No ato de punição de um funcionário público, o motivo seria a infração praticada por ele.
Teoria dos motivos determinantes
Estabelece a teoria dos motivos determinante que as razões que a administração pública invoca para a prática do ato administrativo vinculam-se a validade do próprio ato administrativo.
Desta forma, se a administração motiva o ato, mesmo em se tratando de hipóteses em que a lei não o exija, a validade do ato vincula-se aos motivos indicados.
Motivo X Motivação
Motivo é um dos elementos que compõe o ato administrativo e se refere às razões de fato e de direito que ensejaram a prática do ato.
A motivação integra o elemento forma e se refere à explicação do ato. Ou seja, é demonstração escrita das razões de fato e de direito que ensejaram a prática do ato.
Finalidade
Finalidade é o efeito jurídico mediato, ou seja, é o resultado que a administração deseja com a prática do ato.
Enquanto o motivo antecede a prática do ato, justificando o ato; a finalidade o sucede, eis que representa o escopo a ser atingido pela administração.
Também se diferencia do objeto, que representa o efeito jurídico imediato do ato, qual seja, a transformação, aquisição ou extinção de direitos.
A finalidade pode ser entendida sob dois prismas jurídicos diversos:
a) sentido amplo: a finalidade do ato administrativo sempre deverá assegurar a observância do interesse público, ou seja, sempre apresentado a finalidade pública;
b) sentido restrito: a finalidade do ato administrativo será o resultado específico que a lei estabelece para daquele ato administrativo, a finalidade do ato administrativo sempre decorre da lei, seja de forma implícita ou explicita.
Como se pode notar é a lei que define a finalidade a ser atingida pelo ato administrativo, não havendo liberdade para administração pública.
Se não atendido o elemento relacionado finalidade do ato administrativo (sentido restrito), atingido também está o interesse público (finalidade - sentido amplo) e, neste sentido, viciado estará o ato, por desvio de poder.
Objeto ou conteúdo
Conforme já registrado, o elemento objeto do ato administrativo diz respeito ao seu efeito jurídico imediato, ou seja, é a transformação jurídica que o ato provoca. (aquisição, transformação ou extinção de direitos)
Utilizando um linguajar mais simples, dizemos que o objeto é o que o ato "enuncia, prescreve dispõe". ( Maria Sylvia Di Pietro)
Como ocorre na seara do direito privado, exige-se que o objeto seja lícito, possível, certo e moral.
RESUMO TEMÁTICO
Requisitos ou elementos do ato administrativo;
a) Elementos que compõe a declaração do Estado;
b) Sujeito, forma, objeto, motivo e finalidade;
c) Elementos foram apontados com base no artigo 2º da lei 4.717/65 (Ação popular)
Sujeito (competência-lei)
a) Pessoa a quem o ordenamento jurídico estabelece para a prática do ato;
b) Sujeito deve ser capaz (regras do direito civil)
c) Sujeito deve ser competente (regras do direito administrativo)
d) Em regra a competência é definida em lei; (excepcionalmente há regras de competência definidas na Constituição Federal ou mesmo, definida por meio de atos administrativos internos)
e) As regras de competência são inderrogáveis; (a competência não pode ser modificada por acordo entre as partes)
f) As regras de competência são improrrogáveis; ( o incompetente não se torna competente)
g) As regras de competência são irrenunciáveis; ( o competente é obrigado a prática do ato) - Exceção: delegação e avocação;
h) Delegação: superior transfere para o subordinado o exercício da competência;
i) Avocação: superior chama para sim a competência estabelecida para o inferior;
j) Casos em que não pode haver delegação:
i. Competência exclusiva;
ii. Decisão de recurso administrativo;
iii. Para edição de ato normativo;
Forma
a) Meio pelo qual a administração exterioriza seus atos;
b) Em regra a forma é escrita;
c) O ato é solene porque em regra se exterioriza por escrito;
Motivação;
a) Justificação do ato;
b) Explicação do ato;
c) A motivação integra a forma do ato;
d) Indicação das razões de fato e direito que ensejaram a prática do ato;
e) A administração motiva o ato quando exterioriza o ato;
f) Para a maioria da doutrina, a administração tem a obrigação de motivar seus atos;
g) Parte da doutrina entende que a administração somente tem a obrigação de motivar seus atos quando a lei exigir;
Motivo X motivação
a) Motivo é um dos elementos que compõe o ato administrativo;
b) Motivo são as razões de fato e de direito que ensejaram a prática do ato;
c) A motivação é a explicação do ato;
d) A motivação integra a forma;
Objeto ou conteúdo;
a) É o efeito jurídico imediato; (o que o ato produz)
b) É o que o ato enuncia;
c) É a transformação jurídica que o ato provoca;
Motivo
a) As razões de fato e direito que ensejaram a prática do ato administrativo;
b) É a causa do ato;
Teoria dos motivos determinantes
a) As razões que a administração pública invoca para a prática do ato administrativo vinculam-se a validade do ato;
b) Se o motivo for falso ou inexistente o ato administrativo é inválido;
Finalidade
a) Efeito jurídico mediato;
O que a administração deseja com a prática do ato;
Bibliografia
1. CRETELLA JÚNIOR, José. Tratado de direto administrativo. Rio de Janeiro:Forense,
2. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 32. ed. São Paulo: Malheiros, 2006.
3. MELLO, Celso Antônio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 22. ed. São Paulo: Malheiros, 2007.
4. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 21. ed. São Paulo: Atlas, 2008.
5. GASPARINI, Diógenes. Direito Administrativo. 8. ed. rev. e atual. São Paulo: Saraiva, 2003.
Comentários e Opiniões
1) Agnaldo (11/09/2013 às 22:39:10) ![]() muito bom | |
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